進(jìn)出口代理合同糾紛審理要點(diǎn)有哪些?

對進(jìn)出口貿(mào)易合同的審核要點(diǎn)主要有以下幾點(diǎn)：

1、商品名稱;

2、品質(zhì)或規(guī)格條款;

3、價(jià)格條款、付款條件或付款方式;

4、交貨期;

5、裝運(yùn)港和目的港;

6、仲裁地點(diǎn)等合同中的主要條款。

訂立合同的包裝條款，應(yīng)對必須使用的包裝物料、包裝方式、包裝費(fèi)用及運(yùn)輸標(biāo)志作出明確規(guī)定，對發(fā)貨人進(jìn)行有效的約束，避免貨物殘損。

審查合同是否需要經(jīng)過有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或登記，如需經(jīng)批準(zhǔn)或登記，是否履行了批準(zhǔn)或登記手續(xù)。

如果合同中約定須經(jīng)公證后合同方能生效，應(yīng)審查合同是否經(jīng)過公證機(jī)關(guān)公證。

如果合同附有生效期限，應(yīng)審查期限是否屆至。

《中華人民共和國進(jìn)出口商品檢驗(yàn)法》

第六條 必須實(shí)施的進(jìn)出口商品檢驗(yàn)，是指確定列入目錄的進(jìn)出口商品是否符合國家技術(shù)規(guī)范的強(qiáng)制性要求的合格評定活動(dòng)。

合格評定程序包括：抽樣、檢驗(yàn)和檢查;評估、驗(yàn)證和合格保證;注冊、認(rèn)可和批準(zhǔn)以及各項(xiàng)的組合。第七條 列入目錄的進(jìn)出口商品，按照國家技術(shù)規(guī)范的強(qiáng)制性要求進(jìn)行檢驗(yàn);尚未制定國家技術(shù)規(guī)范的強(qiáng)制性要求的，應(yīng)當(dāng)依法及時(shí)制定，未制定之前，可以參照國家商檢部門指定的國外有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行檢驗(yàn)。第八條 經(jīng)國家商檢部門許可的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)，可以接受對外貿(mào)易關(guān)系人或者外國檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)的委托，辦理進(jìn)出口商品檢驗(yàn)鑒定業(yè)務(wù)。第十五條 本法規(guī)定必須經(jīng)商檢機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)的出口商品的發(fā)貨人或者其代理人，應(yīng)當(dāng)在商檢機(jī)構(gòu)規(guī)定的地點(diǎn)和期限內(nèi)，向商檢機(jī)構(gòu)報(bào)檢。商檢機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在國家商檢部門統(tǒng)一規(guī)定的期限內(nèi)檢驗(yàn)完畢，并出具檢驗(yàn)證單。第十七條 為出口危險(xiǎn)貨物生產(chǎn)包裝容器的企業(yè)，必須申請商檢機(jī)構(gòu)進(jìn)行包裝容器的性能鑒定。生產(chǎn)出口危險(xiǎn)貨物的企業(yè)，必須申請商檢機(jī)構(gòu)進(jìn)行包裝容器的使用鑒定。使用未經(jīng)鑒定合格的包裝容器的危險(xiǎn)貨物，不準(zhǔn)出口。

處理進(jìn)出口合同糾紛的幾點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)分享

一、盡最大努力，友好協(xié)商將爭議消除在萌芽階段[page]

友好協(xié)商解決貿(mào)易合同糾紛是最好的選擇，但前提建立在買賣雙方重合同，守信用，并且通過協(xié)商能夠?qū)`約責(zé)任及損失的程度達(dá)成一致認(rèn)識(shí)的基礎(chǔ)上。在一方不能很好的信守合同，或者是對于損害補(bǔ)償?shù)恼J(rèn)定不能達(dá)成一致時(shí)，協(xié)商就變成又一次復(fù)雜和艱難的商務(wù)談判。此時(shí)由于合同一方的違約已使另一方的利益受到損害，雙方的談判地位優(yōu)劣分明：往往是受損害的一方處于被動(dòng)地位，違約一方反而主動(dòng)。當(dāng)違約方信用差或是備嘗能力有限時(shí)，協(xié)商就很容易陷入僵局。面對這種情況，受損害方審時(shí)度勢和打破僵局的談判能力就受到考驗(yàn)。實(shí)踐中若能注意到下述幾點(diǎn)，則會(huì)有利于爭議的協(xié)商解決：

法理上講，貿(mào)易合同糾紛中受損害一方有向?qū)Ψ秸埱髶p害補(bǔ)償?shù)臋?quán)利，但能否使自身的利益損失真正得到補(bǔ)償，卻取決于違約方的態(tài)度。違約損害一旦發(fā)生，受損害方所主張的補(bǔ)償?shù)膶?shí)行權(quán)往往百分之百地掌握在違約的一方，受損害方可能因已完成交貨(或付款)而完全失去了對違約方的控制。

買賣合同履行中，許多違約事件在初始階段是有可能通過雙方努力來消除的，或是通過調(diào)整各方的履約行為以減少違約損害。例如遲期開證、遲期交貨、遲期付款等，若當(dāng)事人能隨時(shí)關(guān)注合同的執(zhí)行過程，保持聯(lián)系、及時(shí)溝通，及早發(fā)現(xiàn)問題，提出異議，將違約及損害控制在初期，一方面通過協(xié)商使違約方盡快實(shí)施補(bǔ)救，同時(shí)調(diào)整己方的履約步驟，控制損害的擴(kuò)大，除非主觀故意，違約方就會(huì)及時(shí)采取措施予以補(bǔ)救。例如;出口業(yè)務(wù)中及早發(fā)現(xiàn)買方貨款支付的違約，賣方就可調(diào)整己方的備貨時(shí)間;機(jī)電設(shè)備進(jìn)口業(yè)務(wù)中，及早發(fā)現(xiàn)賣方交貨違約，買方就可在提示賣方的同時(shí)，調(diào)整己方配套設(shè)施建設(shè)工程進(jìn)度及其它配套設(shè)備采購合同的執(zhí)行等等，這樣就可降低對方違約造成的損害，減少爭議索賠金額，異議的處理協(xié)商就較容易達(dá)成一致，使損害得以及時(shí)補(bǔ)救，使雙方合同的履行重新回歸到正常軌道。

即使遇到有故意違約意圖的合作伙伴，早期發(fā)現(xiàn)也有利于當(dāng)事人在采取防范措施的同時(shí)向?qū)Ψ桨l(fā)出警示，告知違約的嚴(yán)重后果等，迫使其改變想法，繼續(xù)履約。

二、講究洽商策略，協(xié)助違約方尋求補(bǔ)償措施

作為受損害的一方，要實(shí)現(xiàn)自身利益的補(bǔ)償，需耐心與對方進(jìn)行充分交流，有時(shí)甚至需站在對方立場上思考、理解對方，給對方以信任感，替其出主意，想辦法，解決交貨或付款的困難，誠心加耐心往往會(huì)得到較好的結(jié)果。而受損方過激的則往往會(huì)使協(xié)商陷入僵局。

曾有這樣的案例：某公司一筆玻璃器皿出口業(yè)務(wù)，合同額10萬美元;價(jià)格條件CIF HONGKONG;支付條件：D/A 60天遠(yuǎn)期。買方在辦理了承兌交單并提貨后，卻未能在60天匯票到期時(shí)付款。對此，我方業(yè)務(wù)員保持冷靜的態(tài)度，經(jīng)與對方溝通及側(cè)面了解，得知對方逾期不付確是由于經(jīng)營困難導(dǎo)致資金周轉(zhuǎn)不靈所致，在對買方信用進(jìn)行分析后，我方對其表示理解，主動(dòng)提出給買方30天的寬限。結(jié)果，在第31天，買方向我全額匯付了此項(xiàng)貨款，問題得到了解決。我方雖然損失了30天的銀行利息，但卻由此得到了買方的極大信賴，于是雙方的合作日益擴(kuò)大，穩(wěn)定發(fā)展，取得了很好的長期利益。

有些情況下，違約一方既有客觀原因，亦有主觀故意，受損害一方就需要花費(fèi)更大的氣力去解決，如給對方一些更優(yōu)惠的承諾，甚至犧牲部分利益來滿足對方的不合理要求，如允許違約方在一定時(shí)期內(nèi)分批償付的方式，以取得損害的補(bǔ)償。例：我某公司出口歐洲一批玻璃器皿，憑賣方樣品成交，合同總價(jià)為3萬美元;付款方式為裝船后20天T/T支付，我方裝船交貨并交單20天后，外方卻以種種借口拖延付款。經(jīng)多次協(xié)商，外方再三推諉不付，同時(shí)又要求繼續(xù)向我訂貨。經(jīng)了解得知，買方為一新設(shè)立經(jīng)營玻璃制品業(yè)務(wù)的公司，資金周轉(zhuǎn)不靈，經(jīng)慎重考慮，我方提出由外方在后續(xù)一年的業(yè)務(wù)中分批攤付此項(xiàng)貨款的建議，外方即表示接受。這樣我們不僅在一年多的業(yè)務(wù)中陸續(xù)收回了此筆款項(xiàng)，還使得其與我方玻璃器皿業(yè)務(wù)繼續(xù)開展多年，業(yè)務(wù)量也不斷擴(kuò)大。此例說明只要受損害一方利益能有所補(bǔ)償，則協(xié)商妥協(xié)都應(yīng)是首選的路徑。但對這樣的客戶，在后續(xù)合同的支付條款約定及執(zhí)行中務(wù)必嚴(yán)格防范和控制新的違約發(fā)生。

三、申請國際仲裁必須謹(jǐn)慎行事

如前所述，國際貨物買賣合同通常都會(huì)約定仲裁協(xié)議(條款)，當(dāng)協(xié)商無法解決爭議時(shí)，受損害的一方必然會(huì)想到將爭議提交仲裁。此時(shí)須注意到，選擇仲裁(訴訟)方式解決糾紛時(shí)，仲裁案的申請人(原告)即受損害方是需要先行投入財(cái)力(仲裁費(fèi)、律師費(fèi)等)、人力的，而這些投入只有在仲裁案取得勝訴并順利執(zhí)行后才能得到部分補(bǔ)償。

一定要研究仲裁(訴訟)條款，重新審視其中約定對己方的利弊，主要是分析仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁地點(diǎn)(訴訟的法律管轄地)是否有利于己方的仲裁活動(dòng)。如：地點(diǎn)關(guān)系到費(fèi)用投入的大小;使用的語言文字關(guān)系到資料的準(zhǔn)確性，陳述答辯抗辯的效果;人際關(guān)系則直接影響仲裁的結(jié)果。

筆者曾經(jīng)歷過違約性質(zhì)相同的兩例仲裁案，同一賣方不同買方的兩項(xiàng)國際貨物買賣合同，均由于買方違反支付條件協(xié)商無果，賣方將爭議案提交仲裁。結(jié)果斯德哥爾摩的國際商會(huì)仲裁院與中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)的裁決結(jié)果大相徑庭，前者利于賣方，后者卻明顯有利于買方。所以，一定要認(rèn)真研究造成損害的大小及勝訴可能得到補(bǔ)償?shù)臄?shù)額，計(jì)算仲裁須投入的費(fèi)用成本等，仔細(xì)權(quán)衡，謹(jǐn)慎行事。

還要研究被申請方的商業(yè)信用及賠償能力，這一點(diǎn)直接關(guān)系到仲裁(訴訟)裁(判)決的執(zhí)行問題。受損害一方所希望得到的當(dāng)然是實(shí)際的利益補(bǔ)償，而不止是一紙裁(判)決書，而敗訴方主動(dòng)執(zhí)行裁決的可能性大小，是受損害一方必須考慮的問題。當(dāng)對方為重商業(yè)信用的大公司，具有賠償能力，雙方協(xié)商未果的原因

是對違約補(bǔ)償?shù)呢?zé)任、利益不能達(dá)成一致時(shí)，則通過仲裁來解決是最為合適的。公平公正的裁決一經(jīng)做出，對方會(huì)主動(dòng)執(zhí)行，使受損害一方得到補(bǔ)償。反之，若違約方是商業(yè)信用差的小公司，賠償能力有限，則一定要慎重考慮，更不可輕易將爭議案提起仲裁或訴訟。

四、申請強(qiáng)制執(zhí)行裁決不能盲目行事

在對方不主動(dòng)執(zhí)行仲裁裁決時(shí)，勝訴的受損害方只能通過敗訴方所在國家(地區(qū))的司法機(jī)構(gòu)強(qiáng)制執(zhí)行。此時(shí)有兩個(gè)問題必須考慮：

1.違約方所在國是否為相關(guān)國際公約(1958年紐約公約)的成員國。只有違約方所在國家為公約的締約國時(shí)，強(qiáng)制執(zhí)行國外做出的仲裁裁決才有可能。否則，執(zhí)行幾乎沒有可能。

2.受損害一方在違約方所在國的訴訟能力。申請執(zhí)行仲裁裁決是需按法律程序進(jìn)行的，雖然按公約法院承認(rèn)國外仲裁裁決，但其有權(quán)對仲裁的程序的呵護(hù)規(guī)則予以審查，以決定接受執(zhí)行申請，這就需要申請人再做工作。是否有能力在對方所在國家(地區(qū))打一場執(zhí)行官司，受損方要有自知之明。筆者曾自任律師，訴美國某公司的仲裁案就是很好的例證：一項(xiàng)進(jìn)口業(yè)務(wù)，外方提交的設(shè)備存在嚴(yán)重的設(shè)計(jì)缺陷，造成我方巨大損失。雙方協(xié)商一年多未果后，我進(jìn)口商將此爭議案提交仲裁(仲裁費(fèi)為12萬元人民幣)，后經(jīng)中國經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)合議庭裁定：美方應(yīng)補(bǔ)償我方損失計(jì)約40萬美元。由于外方拒不執(zhí)行裁決，我方便投入兩萬多美元在新澤西州申請執(zhí)行，美國法院根據(jù)“紐約公約”對該案的仲裁程序進(jìn)行審理，結(jié)果一方面由于費(fèi)用原因，律師不力，又由于在國外執(zhí)行，我方法律文件的補(bǔ)交難能及時(shí)，導(dǎo)致執(zhí)行案初審敗訴。而上訴的困難更大，此項(xiàng)裁決終未能執(zhí)行。此案中，我方委托人雖贏得了仲裁裁決，但卻不僅沒有拿到任何損害補(bǔ)償，反而又增加國內(nèi)仲裁費(fèi)、律師費(fèi)、資產(chǎn)調(diào)查、差旅費(fèi)等支出計(jì)約二十五萬元人民幣;國外執(zhí)行申請花費(fèi)兩萬美元。

另一則案例：2002年，筆者曾得到韓國某知名企業(yè)請求：協(xié)助其仲裁裁決在中國某地的執(zhí)行，得知該韓國企業(yè)作為原告，歷時(shí)一年多取得中國國際貿(mào)易仲裁委員會(huì)裁決：裁定我內(nèi)地某企業(yè)應(yīng)償還其貨款余額及利息等費(fèi)用等計(jì)約270萬美元。但拿到勝訴裁決的韓國企業(yè)委托了當(dāng)?shù)刂穆蓭熒暾埐脹Q的執(zhí)行時(shí)，卻發(fā)現(xiàn)由于被申請人的地方政治、經(jīng)濟(jì)背景原因，使得裁決執(zhí)行申請困難重重。據(jù)了解，該韓國企業(yè)最終放棄了該項(xiàng)270萬美元?jiǎng)僭V裁決的執(zhí)行申請。國際仲裁裁決的執(zhí)行難由此可見一斑。

對商業(yè)信用極差且再無合作可能的違約方，仲裁的后果很可能會(huì)是受損害方損失的加重或是得不償失，這時(shí)放棄索賠也許是一種更明智的選擇。

綜上所述，不難看出，國際貨物買賣合同爭議、糾紛發(fā)生時(shí)，協(xié)商解決是最好的途徑，尤其是損害金額不大的爭議案，應(yīng)盡量通過協(xié)商解決，補(bǔ)償方式也應(yīng)靈活。而選擇訴訟則應(yīng)是不得已的選擇，務(wù)必慎重。